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    2018-12-14 来源:网络整理|

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    青海11选五开奖结果 www.eza0.com 我国现行有效民事诉讼法及其司法解释规定,财产纠纷案件,被申请人提供担保的,人民法院应当裁定解除保全(民诉法第104条);财产保全的被保全人提供其他等值担保财产且有利于执行的,人民法院可以裁定变更保全标的物为被保全人提供的担保财产(民诉法司法解释第167条)。据此,法院根据申请人的申请保全被申请人(被保全人)的财产后,被申请人提供与被保全财产等值的其他财产作为担保,法院可以(民诉法使用“应当”,但民诉法司法解释已调整为“可以”)解除保全,将保全标的物变更、置换为被保全人或其他担保人提供的担保财产(下称担保标的物)。

    一方面,对于被申请人的书面变更申请,法院可以决定变更,也可以决定不予变更,变更必须同时具备“被申请人或其他担保人提供担保财产的价值与法院已保全财产的价值等值”和“后提供担保的财产易于执行(即执行的成本要比处理先前保全财产的成本低)”两个条件。

    另一方面,法院视条件将保全标的物置换为担保标的物,不论民诉法抑或民诉法司法解释均未规定法院应征求申请人的意见。审判实践中,是否征求申请人意见大致有三种情形:第一,法官征求且尊重申请人意见(予以变更或者不变更);此种情形居多。第二,法官征求意见但自行判断决定。申请人明确表示不同意置换的,除非明显具备上述两个置换条件,否则法院一般不轻易决定变更。第三,法官未征求申请人意见而决定变更(且不少情形未通知申请人变更保全标的物)。

    尽管法院未征求申请人意见而决定变更的情形相对较少,尽管民诉法及其司法解释并未明确规定变更应征求申请人意见及尊重申请人意见,法官视条件视具体情况予以变更,似无可指摘,但未征求申请人意见而决定变更的做法存在不少弊端:其一,由于征求意见环节缺失,申请人易对法院的变更决定产生不满。其二,倘若法院对前述两个置换条件把握不严,或者法院接受被申请人之外的人提供的担保标的物,申请人的不满往往加剧。其三,由于担保标的物从置换之日至被执行之日往往有一段或长或短的时间,期间可能产生变数,可能出现执行成本不降反升、执行时间不短反长、执行难度不减反增甚或担保标的物贬值等情形,申请人的不满和怨怼将愈发强烈。其四,担保标的物未能清偿全部债务时,不排除申请人要求法院赔偿未征求申请人意见“擅自”置换担保标的物给申请人造成的损失,届时申请人与法院之间的矛盾将十分尖锐。

    为此,特建议如下:

    一、法院宜将征求申请人意见作为决定变更、置换保全标的物为担保标的物的“规定动作”,将尊重申请人意见作为原则,以弥补民诉法第104条存在的缺失

    主要原因在于:其一,处分原则是民事诉讼最重要原则之一,征求乃至尊重当事人意见是基本遵循。保全程序原则上依申请人之申请而启动,旨在保障将来生效判决的执行,避免申请人遭受不可弥补的损害,因此,担保标的物置换诉讼标的物是否妥适,原则上宜由申请人自行斟酌、判断及决定,法院原则上宜尊重申请人意见,不宜越俎代庖。其二,两个置换条件是否满足,未必容易把握,可能出现误判,一旦误判,由于未征求申请人意见,既招致申请人的怨怼和不满,又使法院工作陷于被动,可能面临申请人的索赔。其三,未征求申请人意见乃至未通知申请人变更保全标的物,既侵害申请人的知情权,又容易使申请人产生不必要的猜疑和误解。因此,基于上述原因,应将征求申请人意见作为 “规定动作”。

    当然,在保全标的物确有必要变更的情形(如被申请人提供现金担保以置换房产、设备等保全标的物),法院征求申请人意见而申请人拒不同意时,为防止申请人滥用权利,法院仍可予以变更,惟变更过程中,,法院宜健全完善相关责任防免机制,以免法院因变更决定承担不必要的指摘和责任。

    二、法院宜将变更决定及时通知申请人

    针对现实生活中有的法院未将变更决定通知申请人的情形,有必要进一步落实变更决定告知、公开机制,以充分保障申请人的知情权。

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